В другом деле адвокат была допрошена судом по ходатайству государственного обвинителя в связи с необходимостью проверки заявления подсудимого о том, что его допрос в качестве подозреваемого был произведен с нарушение права на защиту. Показания подсудимого подтверждались отсутствием подписи защитника в протоколе допроса подозреваемого. Адвокат же, несмотря на разъяснение ему судом права отказаться от дачи показаний, не подтвердила заявление подсудимого, тем самым придала опровергаемым им показаниям свойство допустимости.
В обоих случаях показания адвокатов объективно способствовали изобличению подсудимых, хотя конфиденциальной информации ни тот, ни другой формально не разгласили. В связи с этим следует констатировать: каковы бы ни были субъективные намерения адвоката, решение о даче показаний в качестве свидетеля может войти в объективное противоречие с законными интересами лица, обратившегося за оказанием юридической помощи (п. 1 ч. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики), а потому не соответствовать предъявляемому к адвокатской деятельности требованию разумности (подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Толкование положения ч. 3 ст. 56 УПК, как ограничивающего запрет допрашивать адвокатов исключительно обстоятельствами, ставшими им известными в связи с оказанием юридической помощи от доверителя, представляется в связи со сказанным неверным. Допущение самой возможности допроса адвоката о каких-то иных обстоятельствах, ставших ему известными не от доверителя, дает органам уголовного преследования возможность устранять из дела нежелательного, т.е. «слишком» настойчивого, принципиального адвоката, активно осуществляющего защиту своего доверителя. Достаточно найти формальный предлог для допроса адвоката о якобы известных ему не от доверителя событиях.
По делу о совершении Гончаровым и Поляковым преступления, предусмотренного п. «а», «б» ч. 3 ст. 159 УК (г. Санкт-Петербург), адвокату Т., осуществлявшему защиту Полякова, следователем был заявлен отвод. Основанием для отвода послужило то обстоятельство, что названный адвокат ранее по этому же уголовному делу осуществлял защиту Гончарова, интересы которого противоречат интересам Полякова, а также, как указано в постановлении об отводе адвоката, необходимость допроса адвоката Т. в качестве свидетеля по фактам, которые стали ему известны не в связи с осуществлением защиты.
Аналогичная ситуация возникла по известному юридической общественности делу адвоката Московской областной коллегии адвокатов В. В. Паршуткина, привлеченного к уголовной ответственности по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст. 152 УК «Торговля несовершеннолетними». В. В. Паршуткин обратился к адвокату Е. Ю. Львовой, ранее консультировавшей В. В. Паршуткина в связи с его участием в качестве представителя стороны при рассмотрении гражданского дела об усыновлении ребенка, с просьбой о защите своих интересов. Несмотря на представленные соглашение и ордер, следователь не допустил адвоката Е. Ю. Львову к участию в деле в качестве защитника В. В. Паршуткина, сославшись на необходимость ее допроса в качестве свидетеля о являющихся предметом расследования по этому уголовному делу обстоятельствах оказания ею юридической помощи В. В. Паршуткину в ходе их совместной работы.
По мнению прокуратуры г. Москвы и Генеральной прокуратуры РФ, куда названные адвокаты обратились с жалобами, статус свидетеля является обстоятельством, исключающим участие Е. Ю. Львовой в том же деле в качестве защитника, а предусмотренная гарантия конфиденциальности информации, полученной защитником обвиняемого, распространяется лишь на те сведения, которые стали известны ему именно в качестве защитника, что не исключает возможность его допроса об обстоятельствах, ставших ему известными ранее, в том числе в связи с оказанием иной юридической помощи.
Определением от 06.07.2000 № 128-0 Конституционный Суд РФ отказал в принятии жалобы гражданина В. В. Паршут-кина к рассмотрению, указав, что действующее законодательство не препятствует защите прав В. В. Паршуткина, поскольку определенно исходит из невозможности совмещения процессуальных функций защитника с обязанностью давать свидетельские показания по тому же делу. При этом в силу прямого указания закона участие адвоката в деле исключается, только если ранее он допрашивался по данному делу в качестве свидетеля. Однако поскольку адвокат Е. Ю. Львова к тому моменту, когда она оформила поручение и приняла на себя защиту В. В. Паршуткина, как свидетель не допрашивалась, названное основание для отказа ей в допуске к участию в деле или отстранения ее от защиты отсутствовало.