Заключение эксперта — один из видов доказательств, который в силу прямого указания ст. 17 УПК не имеет никаких преимуществ перед другими. Однако в действительности заключение эксперта, как правило, оценивается именно как доказательство, имеющее значительно большую силу. Имеющая исторические корни, эта тенденция основана на авторитете научных знаний, без которых на многие вопросы вообще не может быть получено ответа. Отсутствие у следователей, прокуроров и судей таких знаний обусловливает повышенное доверие к выводам экспертов, имеющих эти знания.
Однако, как представляется, именно в этом повышенном доверии и таится основная угроза возможной ошибки, поскольку уверенность эксперта в том, что ни следователь, ни суд не усомнятся в обоснованности его заключения, способна привести к негативным последствиям. Исследователи отмечают, что «ошибки и разногласия в оценке и интерпретации экспертных выводов стали явлением вполне заурядным» [3]. Заключение эксперта в связи с этим должно быть подвергнуто такому же строгому и придирчивому анализу, как и все другие доказательства.
Как представляется, именно такой подход к оценке заключения эксперта нашел свое отражение в УПК. В ч. 3 ст. 80 УПК РСФСР содержалось правило: «заключение эксперта не является обязательным для лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда, однако несогласие их с заключением должно быть мотивировано». Такая формулировка, по сути, и служила правовым основанием для постановки вопроса об особом доказательственном значении заключения эксперта. В действующем УПК нет особых правил для оценки этого вида доказательств, чем подтверждается основное правило: ни одно из доказательств не имеет преимуществ перед другими.
Рассмотрим, какие обстоятельства должны быть учтены при оценке заключения эксперта.
В первую очередь, оценивая заключение эксперта, необходимо обратить внимание на соблюдение тех требований уголовно-процессуального закона, которые обеспечивают допустимость этого вида доказательств. Речь идет о процедуре назначения судебной экспертизы. Порядок назначения экспертизы определен в ст. 195 УПК, которая предусматривает не только содержание постановления о назначении экспертизы, но и обязанность ознакомления с этим постановлением подозреваемого, обвиняемого, защитника, а также потерпевшего в случаях, когда экспертиза проводится в отношении него, и разъяснение принадлежащих им в соответствии со ст. 198 УПК прав.
Нарушение порядка назначения экспертизы может привести к признанию заключения эксперта недопустимым доказательством. По мнению Ю. К. Орлова, недопустимым должно быть признано также заключение эксперта по специальности, имеющейся в государственном экспертном учреждении, но данное иным специалистом, не являющимся судебным экспертом [4]. Это суждение требует небольшого комментария. Закон не делает различий между государственными судебными экспертами и иными экспертами (ч. 2 ст. 195 УПК). Основной критерий выбора эксперта — наличие у него специальных знаний, т.е. обладание необходимой для производства экспертизы компетенцией. Нельзя исключить возможности обладания более высокой компетенцией лицом, не являющимся государственным судебным экспертом. Поэтому рекомендация отдавать предпочтение государственному экспертному учреждению, хотя и может быть учтена при оценке обоснованности заключения эксперта, не является обязательной. Допустим, экспертиза проведена вне государственного экспертного учреждения, поскольку единственный работающий в нем специалист в соответствующей области знания, подлежит отводу.
Поручение производства экспертизы лицу, подлежащему отводу в соответствии со ст. 70 УПК, является основанием для решения о признании заключения недопустимым. Это нарушение может быть допущено, в частности, в связи с тем, что обвиняемому не было обеспечено право заявить эксперту отвод, поскольку ему не было объявлено о назначении экспертизы. Такое нарушение, например, было допущено при назначении повторной комиссионной психолого-психиатрической экспертизы в отношении обвиняемого в убийстве и покушениях на убийство М. С постановлением о назначении такой экспертизы следователь ознакомил только защитника обвиняемого адвоката Н.
По этому же уголовному делу после назначения экспертизы и объявления об этом защитнику следователь составил другое постановление, расширив его мотивировочную часть [5]. С этим постановлением, которое и было направлено в экспертное учреждение, ни обвиняемый, ни защитник ознакомлены не были. По сути, следователь совершил подлог, однако суд не принял во внимание доводы защиты о незаконных методах ведения следствия и нарушении прав обвиняемого.
Недопустимость заключения эксперта может быть обусловлена также недопустимостью представленных на экспертизу объектов вследствие нарушения закона при получении вещественных доказательств (теория «плодов отравленного дерева»), а нарушением порядка оформления заключения. Например, отсутствие подписи эксперта, в том числе удостоверяющей, что он предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.